知名的卡通形象上已經(jīng)凝結(jié)巨大的經(jīng)濟(jì)價(jià)值。有經(jīng)濟(jì)價(jià)值的地方，就有價(jià)值爭奪。作為無形資產(chǎn)，知名卡通形象的權(quán)利所有者在商業(yè)活動(dòng)中如何保護(hù)自身的合法權(quán)益？特別是對(duì)于大量來源于境外的卡通形象，如何在中國境內(nèi)獲得法律保護(hù)？如何在卡通形象授權(quán)過程中保障其經(jīng)濟(jì)利益在中國這一巨大市場中不遭受侵害？
來源于境外的卡通形象在境內(nèi)遭到商標(biāo)搶注并成功注冊(cè)的情形并非罕見。最具影響力的就是“蠟筆小新”的形象及其文字商標(biāo)。日本作家臼井義人早在1990就完成了“蠟筆小新”漫畫作品。該作品發(fā)行后就深受東南亞各國的歡迎，包括中國。但“蠟筆小新”的相關(guān)權(quán)利人卻未及時(shí)在中國就“蠟筆小新”形象及文字注冊(cè)商標(biāo)，以至于1996年1月，被中國某公司在第25類服裝類別上搶先申請(qǐng)注冊(cè)了“蠟筆小新”商標(biāo)，并在1997年獲準(zhǔn)注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)。隨后，“蠟筆小新”的權(quán)利人就開始了在中國長達(dá)十幾年的形象維權(quán)，直至2012年，方取得初步進(jìn)展。但可想而知，在這十幾年中，“蠟筆小新”原創(chuàng)權(quán)利人已遭受巨大的經(jīng)濟(jì)損失。
當(dāng)然，境外卡通形象的原創(chuàng)單位或作者及時(shí)在我國申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)及著作權(quán)登記是有效的方法，但并非每個(gè)權(quán)利人都有條件或有意識(shí)及時(shí)做到這點(diǎn)。由于商標(biāo)立法各國都是獨(dú)立的，而商標(biāo)一般都在各國領(lǐng)域內(nèi)得到獨(dú)立保護(hù)，因此在全球范圍內(nèi)尋求知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)，成本巨大。只有當(dāng)有需要進(jìn)入某國市場時(shí)，權(quán)利人才會(huì)考慮在該國尋求“卡通形象”的知識(shí)產(chǎn)權(quán)登記及保護(hù)。因此，未及時(shí)注冊(cè)是很多見的。
對(duì)于遭遇到上述情況時(shí)，權(quán)利人應(yīng)如何運(yùn)用我國法律制度來保護(hù)其利益？從我國法律上如何有效限制他人搶注知名卡通形象商標(biāo)呢？筆者建議，可根據(jù)具體情況從以下幾個(gè)方面采取保護(hù)措施。
一、 初審異議期內(nèi)提出商標(biāo)異議
對(duì)于任何人在中國提起的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)，中國商標(biāo)局都會(huì)在初審?fù)ㄟ^后，給予三個(gè)月的公告期，根據(jù)我國法律規(guī)定，任何人對(duì)此商標(biāo)申請(qǐng)有異議的，應(yīng)當(dāng)在公告之日起的三個(gè)月內(nèi)提出書面異議，公告期滿無異議的，商標(biāo)局就將核準(zhǔn)注冊(cè)并予以公告。簡而言之，只要卡通形象的境外權(quán)利人未在公告期內(nèi)提出異議的，該商標(biāo)就極有可能在中國獲準(zhǔn)注冊(cè)，從而獲得注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)。一旦商標(biāo)專用權(quán)形成，該卡通形象作為商標(biāo)在中國市場流通的商品上使用即變得合法且受法律保護(hù)。要推翻其使用的合法性，絕非易事。
在此階段要對(duì)搶注行為進(jìn)行遏制，唯有委托專業(yè)人士對(duì)其所擁有卡通形象及名稱，不但包括“外文名稱”還包括“中文名稱”都要進(jìn)行不時(shí)的嚴(yán)格跟蹤監(jiān)控，一旦注冊(cè)，即提出異議。但毫不夸張的說，要做到這點(diǎn)，不如趁早先下手為強(qiáng)，將卡通形象及名稱在相關(guān)類別上予以注冊(cè)。從經(jīng)濟(jì)成本控制的角度，跟蹤監(jiān)控與深圳商標(biāo)注冊(cè)已無過大差別。
二、被搶注為商標(biāo)后的相對(duì)撤銷權(quán)
此處的撤銷權(quán)是針對(duì)已經(jīng)獲得專用商標(biāo)權(quán)的商標(biāo)提起的撤銷注冊(cè)商標(biāo)的訴求。根據(jù)我國法律規(guī)定，對(duì)于已經(jīng)注冊(cè)的商標(biāo)，在符合以下幾種情形時(shí)，商標(biāo)所有人或利害關(guān)系人可以向商標(biāo)評(píng)審委申請(qǐng)撤銷注冊(cè)商標(biāo)，但其時(shí)效不應(yīng)超過從商標(biāo)獲準(zhǔn)注冊(cè)之日起的5年，具體包括：
1、對(duì)于未在中國注冊(cè)的馳名商標(biāo)，遭遇在相同或類似商品類別上復(fù)制、摹仿或翻譯的注冊(cè)商標(biāo)，且后者容易導(dǎo)致混淆的；
2、對(duì)于已在中國注冊(cè)的馳名商標(biāo)，遭遇不相同或不相類似商品類別上復(fù)制、摹仿或翻譯的注冊(cè)商標(biāo)，且誤導(dǎo)公眾，指使前者所有人的利益可能受到損害的；
3、未經(jīng)授權(quán)，代理人或者代表人以自己的名義將被代理人或者被代表人的商標(biāo)進(jìn)行注冊(cè)；
4、在被搶注的商標(biāo)中有或含有地理標(biāo)志，而使用該商標(biāo)的商品并非來源于該地理標(biāo)志所標(biāo)示的地區(qū)，且會(huì)誤導(dǎo)公眾的；
5、被搶注的商標(biāo)已經(jīng)形成了在先權(quán)利（主要指知識(shí)產(chǎn)權(quán)），而仍然搶注的，或搶注者以不正當(dāng)手段搶注他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)。
符合以上情形的被搶注為商標(biāo)的境外“卡通形象”都可在五年內(nèi)向商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)提出商標(biāo)撤銷申請(qǐng)。
其中，針對(duì)第1條的情形，被侵害權(quán)利人是否能證明“卡通形象”于特定商品類別上，在搶注商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)前已經(jīng)馳名并有相關(guān)較大市場影響力是其能否請(qǐng)求獲得商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)支持的關(guān)鍵要素。換言之，被侵害的卡通形象只有在中國已經(jīng)出名的形象才有可能依此條款得到保護(hù)，并不出名的形象則可能要尋求其他依據(jù)的支持。
對(duì)于第2條的情形，是針對(duì)被侵害權(quán)利人在個(gè)別商品類別上已經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)，但希望得到全品類法律保護(hù)的情形，而打擊企圖“傍名牌”的搶注行為，同樣證明“卡通形象”已經(jīng)馳名并有相當(dāng)大的市場影響力是其關(guān)鍵。
對(duì)于第3條的情形，一般可用來規(guī)制境外“卡通形象”的境內(nèi)代理人或代表人的注冊(cè)行為。目前這種情形比較多的是發(fā)生在“卡通形象”的境內(nèi)授權(quán)中介公司利用境外品牌商的疏忽、對(duì)中國法律不了解或合同約定不清的漏洞，將境外“卡通形象”在中國搶先注冊(cè)成自己的商標(biāo)。甚至也發(fā)生過，境內(nèi)的商標(biāo)注冊(cè)代理人利用與境外“卡通形象”權(quán)利人商討境內(nèi)品牌注冊(cè)或保護(hù)事宜，自己或私下找其他人搶先將相關(guān)形象注冊(cè)為商標(biāo)。
對(duì)于第4條的情形，比較容易理解，地理標(biāo)志一般都有明確的指向性，境外“卡通形象”含有境外地理標(biāo)志的遭境內(nèi)搶注的，可援引此條款來申請(qǐng)撤銷商標(biāo)。
對(duì)于第5條的情形，所謂的在先權(quán)利是指在搶注的商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)之前，已經(jīng)形成的包括但不限于：著作權(quán)、知名商品名稱權(quán)、企業(yè)名稱權(quán)、域名等權(quán)利。在蠟筆小新一案中，“蠟筆小新”的著作權(quán)人就曾以境內(nèi)商標(biāo)權(quán)利人搶注的商標(biāo)構(gòu)成對(duì)其所享有的在先著作權(quán)侵權(quán)為由，提出商標(biāo)撤銷。該理由在民商事訴訟程序中得到了法院的認(rèn)可，但在撤銷商標(biāo)的裁決程序中，卻因超過5年時(shí)效期限而被商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)駁回。不過我們認(rèn)為，本條款對(duì)于境外“卡通形象”的境內(nèi)授權(quán)保護(hù)有積極作用，一般而言，卡通形象都構(gòu)成著作權(quán)法意義上的作品，即受著作權(quán)法保護(hù)，在卡通形象被作為商標(biāo)搶注時(shí)，可在時(shí)效期限內(nèi)以此條款對(duì)抗而申請(qǐng)撤銷。
綜上，五年的時(shí)效是以上救濟(jì)條款得意實(shí)現(xiàn)的前提，且該五年時(shí)間是固定的時(shí)效，不存在中斷或中止。那對(duì)于已經(jīng)被搶注商標(biāo)超過五年的卡通形象是否還存在其他的法律救濟(jì)途徑呢？
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