獨創(chuàng)性”中的“獨
“獨創(chuàng)性”中的“獨”是指“獨立創(chuàng)作、源于本人”。在科學(xué)技術(shù)領(lǐng)域經(jīng)常能聽到這種說法,“某技術(shù)為我國工程技術(shù)人員所獨創(chuàng)”。
這里的“獨創(chuàng)”顯然意味著這種技術(shù)世界上原本沒有,是由我國工程技術(shù)人員首先發(fā)明或設(shè)計的。換言之,科技文獻中使用的“獨創(chuàng)”往往指專利法意義上的“新穎性”,即以前沒有相同的技術(shù)在國內(nèi)外被公開發(fā)表過,或者公開使用過。但是,著作權(quán)法意義上的“獨創(chuàng)”并非指“首創(chuàng)”或“獨一無二”。英語中“獨創(chuàng)性”( originality)的動詞形式“獨創(chuàng)”( originate)即為“起源”的意思,與介詞from搭配后即指“起源于”。因此,著作權(quán)法意義上“獨創(chuàng)性”中的“獨”是指勞動成果源于勞動者本人,也即勞動成果是由勞動者獨立完成的,而非抄襲的結(jié)果。
2.具有“獨”的兩種情況
勞動成果在兩種情況下符合“獨創(chuàng)性”中“獨”的要求:,勞動成果是勞動者從無到有獨立地創(chuàng)造出來的。第二,以已有作品為基礎(chǔ)進行再創(chuàng)作,而由此產(chǎn)生的成果與原作品之間存在著可以被客觀識別的、并非太過細微的差異。
01從無到有進行獨立創(chuàng)作
只要是獨立努力的結(jié)果,勞動成果即使碰巧與他人的勞動成果一模一樣,也仍然符合獨創(chuàng)性”中“獨”的要求。
例如,甲、乙均是攝影師。甲于某風(fēng)景勝地拍攝風(fēng)景照片一張。乙從未看到過甲拍攝的照片,但乙在同一風(fēng)景勝地旅游時,碰巧在同一拍攝地點,以同樣型號的照相機、用同樣類型的膠卷,以同樣的取景、同樣的角度、同樣的光圈和快門拍攝了一張照片。這張照片與甲拍出的照片幾乎一模一樣,一般人很難用肉眼辨別出其中存在的微小差異。那么,乙所拍攝的照片是否具有“獨創(chuàng)性”呢?乙拍攝的照片雖然與甲拍出的照片一模一樣,但只要這張照片是乙獨立拍攝的結(jié)果,仍然是“源自于”乙的,就符合“獨創(chuàng)性”中“獨”的要求。如果該成果同時符合“創(chuàng)”的要求,則它仍然是受著作權(quán)法保護的作品。
最高人民法院《關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第15條因此規(guī)定:“由不同作者就同一題材創(chuàng)作的作品,作品的表達系獨立完成并且有創(chuàng)作性的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定作者各自享有獨立著作權(quán)。”
需要強調(diào)的是,“巧合”在創(chuàng)作文學(xué)藝術(shù)作品方面的作用不應(yīng)被夸大。由于每個人觀察世界的角度、方法有所差異,內(nèi)心思想與情感世界不盡相同,表達手段也各有特點,獨立創(chuàng)作的結(jié)果總是不可避免地會打上個性的烙印,出現(xiàn)完全雷同的可能性是很小的。此外如果相同作品已經(jīng)公之于眾,每個人都有接觸這部作品的合理機會,后人要想證明自己基于獨立努力創(chuàng)作出了與之一模一樣的作品會遇到舉證上的困難。
02以已有作品為基礎(chǔ)進行再創(chuàng)作
對于在他人作品的基礎(chǔ)之上進行創(chuàng)作的,只要由此產(chǎn)生的成果與原作品之間存在著可以被客觀識別的、并非太過細微的差異,該差異部分仍然符合“獨創(chuàng)性”中“獨”的要求。
例如,某藝術(shù)家根據(jù)缺少一只手臂的維納斯雕塑進行創(chuàng)作,補上了那只缺失的手臂。盡管剩余的部分與原作完全相同,但新增加的手臂就是新雕塑與原有雕塑的差異部分,新雕塑也因此符合“獨創(chuàng)性”中“獨”的要求。如果這只手臂的造型也符合“獨創(chuàng)性”中“創(chuàng)”的要求,則新雕塑為原雕塑的演繹作品只要是獨立努力的結(jié)果,勞動成果即使碰巧與他人的勞動成果一模一樣,也仍然符合獨創(chuàng)性”中“獨”的要求。
如果在他人作品基礎(chǔ)之上進行勞動的結(jié)果與原作品之間過于相似，以至于缺乏能夠被客觀識別的差異，那么這種勞動成果就會因為不符合“獨”的要求而只能被稱為原作品的“復(fù)制件”，相關(guān)的勞動過程也只能是“復(fù)制”行為而非“創(chuàng)作”行為。例如，將他人長篇小說加以抄寫并改正其中錯別字的行為雖然也具有一定價值，但由此產(chǎn)生的勞動成果與原小說之間的差異過于細微。改過后的小說并不是符合“獨創(chuàng)性”中“獨”的要求的新作品。
3.“獨”是對表達的要求
“獨”是對表達的要求，也即能夠成為作品的表達必須是獨立形成的，而非源自他人。如果前人的表達已經(jīng)客觀存在，另一人通過獨立的艱苦努力再現(xiàn)或還原了相同的表達，并不符合“獨”的要求，換言之，僅僅是“自己動手”，還不一定能形成作品。
注：只有具有“獨創(chuàng)性”的外在表達才能成為著作權(quán)法意義上的作品。
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