為了確定授權(quán)外觀設計區(qū)別于現(xiàn)有設計的全部特征,就應該對現(xiàn)有設計進行檢索。在其他要素一樣的情況下,授權(quán)外觀設計區(qū)別于現(xiàn)有設計的設計特征越多,構(gòu)成外觀設計近似侵權(quán)的可能性越小,對被告越有利。相反;則越對原告有利。因此,對于被告來說,就要挖掘出涉案外觀設計區(qū)別與現(xiàn)有設計的盡可能多的設計特征。為此,對涉案外觀設計專利提起無效宣告,是被告對構(gòu)成外觀設計專利近似侵權(quán)非常好的策略。在無效宣告審理過程中,就算涉案專利最終不能被無效掉,專利權(quán)人為了保住其專利,也會主張并證明其涉案專利具有盡可能多的區(qū)別于現(xiàn)有設計的設計特征。這會在判定倍速產(chǎn)品是否構(gòu)成近似侵權(quán)訴訟中,給被告提供很大幫助。

對于原告而言,在其他條件不變的情況下,特別是全力穩(wěn)定性不受影響的前提下,涉案授權(quán)外觀設計區(qū)別于現(xiàn)有設計的特征越少越好,因此,在主張涉案授權(quán)外觀設計區(qū)別于現(xiàn)有設計的設計特征時就要盡量慎重。
對于法官來說,先要求原告、被告雙方各自對涉案外觀設計區(qū)別于現(xiàn)有設計的設計特征進行舉證,并組織質(zhì)證、認證;在確定了涉案外觀設計區(qū)別于現(xiàn)有設計的設計特征之后,在進行整體比對、綜合判斷。此對準確判定是否構(gòu)成外觀設計專利近似侵權(quán)至關重要。
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