世界各國對發(fā)明專利申請普遍采用“早期公開、延遲審查”制度，這一制度使得申請人有足夠的時間考慮是否有必要啟動對其發(fā)明專利申請的實(shí)質(zhì)審查；又不至于因延遲審查而妨礙向公眾及時傳播技術(shù)信息。
在發(fā)明專利申請公布之后，任何第三人都可以通過閱讀公布的申請文件就可以了解發(fā)明的內(nèi)容，同時也就有了實(shí)施該發(fā)明的可能。
要知道，一件發(fā)明專利的申請最終由兩種可能的結(jié)果：一是被授予專利權(quán)，二是未被授予專利權(quán)。對于后者自然是不做保護(hù)，但是前者卻是需要進(jìn)行專利保護(hù)的。
《專利法》第三十九條規(guī)定：發(fā)明專利權(quán)自國家知識產(chǎn)權(quán)局公告之日起生效。但從發(fā)明公布之日起一直到授權(quán)公告這段時間，由于專利未獲得授權(quán)，該發(fā)明尚不能得到《專利法》第十一條的保護(hù)，無權(quán)要求第三人停止實(shí)施其發(fā)明。這就致使最終得到發(fā)明專利的申請人權(quán)益受損，“早期公開、延遲審查”制度也就成了失敗的制度，因而《專利法》就必須給獲得發(fā)明專利的發(fā)明一種“臨時保護(hù)”，以期保護(hù)發(fā)明在公示后授權(quán)公告前的這段時間的權(quán)益。
《專利法》第十三條規(guī)定：發(fā)明專利申請公布后，申請人可以要求實(shí)施其發(fā)明的單位或者個人支付適當(dāng)?shù)馁M(fèi)用。而該條，就是所謂的對發(fā)明專利申請的“臨時保護(hù)”。
值得注意的是，臨時保護(hù)是有一定限制的。它僅針對獲得發(fā)明專利的發(fā)明，對于未獲得發(fā)明專利的，不予保護(hù)。且在此期間，如被實(shí)施發(fā)明，可以要求實(shí)施者支付費(fèi)用，但不是有權(quán)要求實(shí)施者支付費(fèi)用同時也不承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。究其原因，發(fā)明專利申請?jiān)诖似陂g僅僅是公告，尚未進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查，最終能否進(jìn)行授權(quán)還尚未可知。
臨時保護(hù)的效力
如果將臨時保護(hù)規(guī)定為申請人的一項(xiàng)權(quán)利，支付使用費(fèi)就是實(shí)施者的義務(wù)；一旦將來該申請被駁回或者撤回，將損害實(shí)施者的權(quán)益。臨時保護(hù)是從國家知識產(chǎn)權(quán)局公布發(fā)明專利申請之日開始的，但是，有時第三人并不是通過公布發(fā)明專利申請而了解該發(fā)明，而是通過其自己的研究開發(fā)而掌握該發(fā)明。因此，如果申請人在公布之后發(fā)現(xiàn)他人實(shí)施其專利申請中的發(fā)明，應(yīng)當(dāng)將自己申請專利的事實(shí)通知該實(shí)施者，并要求支付適當(dāng)?shù)馁M(fèi)用。但此時發(fā)明并未授權(quán)，實(shí)施者往往會拒絕支付費(fèi)用，因而申請人只有等到專利授權(quán)后再去要求實(shí)施者支付費(fèi)用，此時實(shí)施者若仍拒絕支付，就可直接到人民法院起訴或請求專利管理部門進(jìn)行處理。
此時應(yīng)當(dāng)注意的是，這項(xiàng)訴訟是有時限的，兩年之內(nèi)若未提出訴訟則視為放棄訴訟權(quán)利。
臨時保護(hù)的范圍
《專利法》第五十九條規(guī)定，專利權(quán)的保護(hù)范圍以權(quán)力要求書的內(nèi)容為準(zhǔn)。那么臨時保護(hù)的范圍如何確定呢？
事實(shí)上，他人在發(fā)明專利申請公布后實(shí)施發(fā)明的行為必須是在公布的發(fā)明專利申請的保護(hù)范圍以內(nèi)，同時又在授予專利的保護(hù)范圍以內(nèi)，才需要支付費(fèi)用。如果一項(xiàng)發(fā)明專利申請公布時的保護(hù)范圍寬，最后批準(zhǔn)專利的保護(hù)范圍窄，實(shí)施行為只是落人公布時的權(quán)利要求的保護(hù)范圍之內(nèi)，而沒有落入授權(quán)時的權(quán)利要求的保護(hù)范圍之內(nèi)，則表明他人實(shí)施的技術(shù)方案不應(yīng)當(dāng)獲得專利保護(hù)．因而不必支付使用費(fèi)。
反之，如果一項(xiàng)發(fā)明專利申請公布時的保護(hù)范圍窄，最后批準(zhǔn)專利的保護(hù)范圍寬，則應(yīng)當(dāng)按照公布時的保護(hù)范圍來判斷是否應(yīng)當(dāng)支付使用費(fèi)，因?yàn)楫?dāng)時公眾能夠看到的是公布時的權(quán)利要求，他們只能依照這樣的權(quán)利要求來判斷是否使用了所公布的發(fā)明。在這種情況下，如果以授權(quán)時較寬的保護(hù)范圍為依據(jù)， 對公眾來說就是不公平的。
延 伸
關(guān)于在發(fā)明專利申請日至公布日期間是否給予專利保護(hù)的問題
在發(fā)明專利申請日至公布日期間，專利法對提出專利申請的技術(shù)未規(guī)定給予保護(hù)。所以在此期間，他人將獨(dú)立研制出的與申請專利的技術(shù)相同的發(fā)明付諸實(shí)施或者轉(zhuǎn)讓的，不承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；但是專利申請公布以后，繼續(xù)使用該項(xiàng)技術(shù)的，依據(jù)專利法規(guī)定，則應(yīng)支付適當(dāng)?shù)馁M(fèi)用。
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