專利權作為一種獨占權必須明確其歸屬。發(fā)明創(chuàng)造從權利歸屬的角度來看只能分成兩種類型，即職務發(fā)明創(chuàng)造和非職務發(fā)明創(chuàng)造。就職務發(fā)明創(chuàng)造而言，申請專利的權利、專利申請權以及專利權均屬于作出發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人、設計人所在的單位；就非職務發(fā)明創(chuàng)造而言，申請專利的權利、專利申請權以及專利權均屬于作出發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人、設計人。因此，要確定申請專利的權利歸屬以及專利權的歸屬，必須明確區(qū)分職務發(fā)明創(chuàng)造和非職務發(fā)明創(chuàng)造的界限。
那么，如何區(qū)分職務發(fā)明創(chuàng)造和非職務發(fā)明創(chuàng)造的界限呢？
職務發(fā)明創(chuàng)造的主要完成方式主要有兩種類型：一是發(fā)明人或設計人執(zhí)行本單位的任務所完成的發(fā)明創(chuàng)造；二是發(fā)明人或設計人主要是利用本單位的物質技術條件完成的發(fā)明創(chuàng)造。所以，判斷一項發(fā)明創(chuàng)造是職務發(fā)明創(chuàng)造還是非職務發(fā)明創(chuàng)造，首先要明確該發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人或者設計人，然后根據發(fā)明人或者設計人與所在單位之間的關系才能予以確定。
根據《專利法實施細則》的規(guī)定，專利法所稱發(fā)明人或者設計人，是指對發(fā)明創(chuàng)造的實質性特點作出創(chuàng)造性貢獻的人。在完成發(fā)明創(chuàng)造過程中，只負責組織工作的人、為物質技術條件的利用提供方便的人或者從事其他輔助工作的人，不是發(fā)明人或者設計人。
在確定了發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人或者設計人之后，再根據發(fā)明人或者設計人是否受雇于某單位，從而來判斷該發(fā)明創(chuàng)造是否屬于職務創(chuàng)造發(fā)明。
規(guī)定中的“單位”，是指能夠以自己的名義充實民事活動，獨立享有民事權利，獨立承擔民事責任和義務的組織。
（一）如果發(fā)明人或者設計人作出發(fā)明創(chuàng)造的任何階段都未受雇于某個單位，也為接受任何單位或個人的委托，則該發(fā)明屬于非職務發(fā)明，申請專利的權利屬于發(fā)明人或者設計人。
（二）如果發(fā)明人或者設計人在完成發(fā)明創(chuàng)造的過程中或者某個階段受雇于某個單位，則需要考慮發(fā)明人或者設計人作出發(fā)明創(chuàng)造是否為執(zhí)行該單位的任務或者主要是利用了該單位的物質技術條件。如果屬于其中任何一種情況，則該發(fā)明創(chuàng)造屬于職務發(fā)明。
《專利法》允許發(fā)明人、設計人與所在單位通過訂立合同來約定利用本單位的物質條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造的歸屬。
職務發(fā)明創(chuàng)造申請專利的權利屬于單位，但是職務發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人或者設計人享有兩種權利：一是經濟權，即獲得獎勵和報酬；二是精神權利，即在專利文件上署名的權利。
受雇于單位的發(fā)明人、設計人作出的發(fā)明創(chuàng)造，如果既不是執(zhí)行其本單位的任務，也不是主要利用了該單位的物質技術條件，則屬于非職務發(fā)明創(chuàng)造；如果利用了本單位物質技術條件，但發(fā)明人、設計人與單位約定由發(fā)明人、設計人享有申請專利的權利，可以視為非職務發(fā)明創(chuàng)造。對于非職務發(fā)明創(chuàng)造，申請專利的權利屬于發(fā)明人或者設計人。
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