任何單位或者個(gè)人實(shí)旆他人專利的，應(yīng)當(dāng)與專利權(quán)人訂立實(shí)施許可合同，向?qū)＠麢?quán)人支付專利使用費(fèi)。被許可人無權(quán)允許合同規(guī)定以外的任何單位或者個(gè)人實(shí)施該專利。
《專利法》第一條規(guī)定的立法宗旨表明，專利制度的建立一方面旨在保護(hù) 專利權(quán)人的合法利益，以鼓勵(lì)發(fā)明創(chuàng)造，提高創(chuàng)新能力，促進(jìn)科學(xué)技術(shù)的進(jìn)步；另一方面旨在推動發(fā)明創(chuàng)造的實(shí)施應(yīng)用，以促進(jìn)經(jīng)濟(jì)社會的發(fā)展。被授予專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造的實(shí)施主要有兩種方式：一是由專利權(quán)人自己予以實(shí)施；二是由其他單位或者個(gè)人予以實(shí)施。 一 般說來，專利權(quán)人自己實(shí)施其發(fā)明創(chuàng)造的能力總是有限的，經(jīng)常不能滿足市場的需求，當(dāng)專利權(quán)人是個(gè)人時(shí)尤其如此。因此，許可其他單位或者個(gè)人予以實(shí)施，是實(shí)施應(yīng)用被授予專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造的主要方式。
改革開放之前，我國對發(fā)明創(chuàng)造實(shí)行的是“一家開花，百家引進(jìn)”的做法，即一項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造作出后，國家鼓勵(lì)任何單位或者個(gè)人自由予以實(shí)施。1985年4月1日施行《專利法》之后，上述狀況有了根本性的改變，因?yàn)椤秾＠ā返谑粭l明確規(guī)定，專利權(quán)被授予后，仟何單位或者個(gè)人未經(jīng)專利權(quán)人許可都不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的實(shí)施其專利。因此在一般情況下，任何人實(shí)施他人的專利，都應(yīng)當(dāng)事先獲得專利權(quán)人的許可。
怎樣獲得專利權(quán)人的許可？如何認(rèn)定是否獲得了專利權(quán)人的許可？這是施行《專利法》第十一條規(guī)定不可回避的問題。本條規(guī)定，任何單位或者個(gè)人實(shí)施他人專利的應(yīng)當(dāng)與專利權(quán)人訂立專利實(shí)施許可合同。這表明，實(shí)施者與專利權(quán)人訂立實(shí)施專利的書面許可合同，是獲得專利權(quán)人許可的通常方式，也是認(rèn)定是否獲得專利權(quán)人許可的基本依據(jù)。
根據(jù)本條規(guī)定，訂立專利實(shí)施許可合同實(shí)質(zhì)上旨在實(shí)現(xiàn)一種利益交換：專利權(quán)人將實(shí)施專利的權(quán)利授予被許可人，從而部分地放棄了《專利法》賦予他的實(shí)施其發(fā)明創(chuàng)造的獨(dú)占權(quán)利，但是卻換取了被許可人支付的專利使用費(fèi)，不僅有望回收其作出發(fā)明創(chuàng)造付出的投入，還有可能獲得更多的經(jīng)濟(jì)收益；被許可人向?qū)＠麢?quán)人支付實(shí)施專利的使用費(fèi)，從而付出了一定的經(jīng)濟(jì)代價(jià)，但換取了實(shí)施專利的權(quán)利，而且其實(shí)施行為在《專利法》提供的法律保護(hù)下有切實(shí)可靠的法律保障，可以排除其他第三人違法實(shí)施同樣的發(fā)明創(chuàng)造帶來的干擾，通過實(shí)施被授予專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造不僅有望回收其支付的專利使用費(fèi)，還有可能獲得更多的經(jīng)濟(jì)收益。因此，訂立專利實(shí)施許可合同一般會產(chǎn)生合同雙方“雙贏”的結(jié)果。
應(yīng)當(dāng)指出，依據(jù)實(shí)施專利的許可合同，被許可人對合同涉及的發(fā)明創(chuàng)造僅享有實(shí)施權(quán)，而不享有所有權(quán)。因此，本條規(guī)定被許可人無權(quán)允許合同約定以外的任何單位或者個(gè)人實(shí)施該項(xiàng)專利。何是，這一規(guī)定不應(yīng)當(dāng)被理解為法律禁止專利權(quán)人授權(quán)被許可人許可第三方實(shí)施其專利。如果合同約定被許可人許可第三方實(shí)施的權(quán)利，則被許可人可以在合同約定的范圍內(nèi)許可第三方予以實(shí)施。
專利權(quán)人可以允許被許可人在專利權(quán)的整個(gè)有效期限內(nèi)以及在專利權(quán)效力所及的全部地域內(nèi)從事各種類型的實(shí)施專利行為，即制造、使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口專利產(chǎn)品， 使用專利方法，以及使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品；也可以被許可人的實(shí)施行為施加種種限制，例如限定實(shí)施的行為僅僅是上述行為中的某些行為，而不一定包括所有的實(shí)施行為；限定實(shí)施的地域僅僅是國內(nèi)某一地區(qū)，而不一定包括全國；限定實(shí)施的時(shí)間期間僅僅為若干年，而不一定是自訂立合同之日起的整個(gè)專利權(quán)有效期。專利實(shí)施許可合同可以約定，在被許可人超越這些限制條件的情況下，專利權(quán)人保留控告被許可人侵犯其專利權(quán)的權(quán)利。
專利權(quán)人可以允許被許可人在專利權(quán)的整個(gè)有效期限內(nèi)以及在專利權(quán)效力所及的全部地域內(nèi)從事各種類型的實(shí)施專利行為，即制造、使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口專利產(chǎn)品， 使用專利方法，以及使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品；也可以被許可人的實(shí)施行為施加種種限制，例如限定實(shí)施的行為僅僅是上述行為中的某些行為，而不一定包括所有的實(shí)施行為；限定實(shí)施的地域僅僅是國內(nèi)某一地區(qū)，而不一定包括全國；限定實(shí)施的時(shí)間期間僅僅為若干年，而不一定是自訂立合同之日起的整個(gè)專利權(quán)有效期。專利實(shí)施許可合同可以約定，在被許可人超越這些限制條件的情況下，專利權(quán)人保留控告被許可人侵犯其專利權(quán)的權(quán)利。
專利實(shí)施許可合同是平等民事主體之間按照自愿原則經(jīng)協(xié)商而訂立的合同，規(guī)定的是合同雙方的權(quán)利義務(wù)，因此如何訂立專利實(shí)施許可合同一般而言是合同雙方當(dāng)事人的自由。因此，《合同法》第四條規(guī)定，“任何單位或者個(gè)人不得非法干預(yù)”。然而應(yīng)當(dāng)意的是，《合同法》第七條規(guī)定“當(dāng)事人訂立、履行合同的，成當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會公眾的利益。”對訂立專利實(shí)施許可合同最為重要的限制，就是不得觸犯《反壟斷法》的規(guī)定，構(gòu)成違法限制競爭的行為。對此，本書將在對第四十八條規(guī)定的說明中進(jìn)行討論。
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