根據(jù)《專利法》第十八條規(guī)定：在中國沒有經(jīng)常居所或者營業(yè)所的外國人、外國企業(yè)或者外國其他組織在中國申清專利的，依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，根據(jù)本法辦理。
即外國人或企業(yè)機構(gòu)可以在中國申請專利。
外國人在中國申請專利依托的是其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，主要依照《巴黎公約》和《WTO協(xié)定》。
一、 上文中關(guān)于在我國沒有經(jīng)常居所或者營業(yè)所的外國人、外國企業(yè)或者外國其他組織在我國獲得專利保護的規(guī)定，其目的是落實《巴黎公約》的有關(guān)原則。
外國人在中國申請專利依托的是其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，主要依照《巴黎公約》和《WTO協(xié)定》。
一、 上文中關(guān)于在我國沒有經(jīng)常居所或者營業(yè)所的外國人、外國企業(yè)或者外國其他組織在我國獲得專利保護的規(guī)定，其目的是落實《巴黎公約》的有關(guān)原則。
隨著國際貿(mào)易和科技交流的不斷發(fā)展，人們在作出一項發(fā)明創(chuàng)造之后，僅僅在本國獲得專利保護還不足以充分維護其利益，還有必要在其他國家也獲得專利保護。1883年制定《巴黎公約》的基本目的，就是為一個成員國的國民在其他成員國獲得工業(yè)產(chǎn)權(quán)保護掃清法律障礙，使之能夠以平等條件獲得有關(guān)權(quán)利。
就專利而言，《巴黎公約》有兩個重要原則：一是其第4條之二規(guī)定的專利權(quán)獨立原則；二是其第2條規(guī)定的國民待遇原則。
《巴黎公約》第4條之二（1）規(guī)定：
《巴黎公約》第4條之二（1）規(guī)定：
本聯(lián)盟國家的國民在本聯(lián)盟各國申請的專利，與在其他國家（不論是否為本聯(lián)盟的成員國）就同一發(fā)明所取得的專利是相互獨立的。
上述規(guī)定被認為確立了專利權(quán)獨立原則，該原則針對的僅僅是專利權(quán)，而不涉及《巴黎公約》規(guī)定的其他工業(yè)產(chǎn)權(quán)。所謂“就同一發(fā)明所取得的專利是相互獨立的”，包含了兩方面的含義：一是對同一發(fā)明而言，不同成員國有權(quán)獨立自主地確定是否授予專利權(quán)，一項發(fā)明在一個成員國被授予專利權(quán)，不等于該發(fā)明在其他成員國也當(dāng)然會被授予專利權(quán)；二是對被授予的專利權(quán)而言，不同成員國有權(quán)獨立自主地確定其專利權(quán)的效力，可以獨立自主地確定他人的實施行為是否構(gòu)成侵犯專利權(quán)的行為，即使對以同樣方式進行的實施行為，在一個成員國被認定為侵犯專利權(quán)的行為，不等于在其他成員國也應(yīng)當(dāng)認定為構(gòu)成侵犯專利權(quán)的行為。根據(jù)這一原則，一個成員國的國民（自然人或者法人）就其完成的發(fā)明創(chuàng)造意欲在其他成員國獲得專利保護，就必須在其他成員國分別提出專利申請，其在一個成員國獲得的專利權(quán)的效力范圍僅僅限于該成員國的國界，不能在另一個成員國境內(nèi)產(chǎn)生法律效力。
《巴黎公約》第2條第（1）款規(guī)定:
關(guān)于工業(yè)產(chǎn)權(quán)的保護，本聯(lián)盟任何國家的國民，在本聯(lián)盟所有其他國家應(yīng)當(dāng)享有該國有關(guān)法律現(xiàn)在授予或者今后可能授予其國民的一切利益，而且均不得損害本公約特別規(guī)定的權(quán)利。因此，他們應(yīng)當(dāng)享有和國民同樣的保護，在他們的權(quán)利被侵犯時享有同樣的法律救濟，但以遵守對國民規(guī)定的條件和手續(xù)為限。
《巴黎公約》第2條第（1）款規(guī)定:
關(guān)于工業(yè)產(chǎn)權(quán)的保護，本聯(lián)盟任何國家的國民，在本聯(lián)盟所有其他國家應(yīng)當(dāng)享有該國有關(guān)法律現(xiàn)在授予或者今后可能授予其國民的一切利益，而且均不得損害本公約特別規(guī)定的權(quán)利。因此，他們應(yīng)當(dāng)享有和國民同樣的保護，在他們的權(quán)利被侵犯時享有同樣的法律救濟，但以遵守對國民規(guī)定的條件和手續(xù)為限。
上述規(guī)定被稱為“國民待遇”原則或者“與國民相同”的原則，是《巴黎公約》規(guī)定的基本原則之一。對專利而言，由于《巴黎公約》規(guī)定了專利權(quán)獨立原則，因此國民待遇原則的重要性就顯得愈加突出。
我國第六屆全國人大常委會第八次會議于1984年11月14日決定我國加入《巴黎公約》，自1985年3月19日起該公約對我國生效。我國趕在1985年4 月1日施行《專利法》之前正式成為《巴黎公約》的成員國，是我國實行改革開放方略的需要，其目的之一在于使該公約所有成員國的國民從我國施行《專利法》的第一天起就能夠在我國申請獲得專利保護。
我國第六屆全國人大常委會第八次會議于1984年11月14日決定我國加入《巴黎公約》，自1985年3月19日起該公約對我國生效。我國趕在1985年4 月1日施行《專利法》之前正式成為《巴黎公約》的成員國，是我國實行改革開放方略的需要，其目的之一在于使該公約所有成員國的國民從我國施行《專利法》的第一天起就能夠在我國申請獲得專利保護。
本條規(guī)定，在中國沒有經(jīng)常居所或者營業(yè)所的外國人、外國企業(yè)或者外閏其他組織在中國申請專利的，只要符合本條規(guī)定的條件，就應(yīng)當(dāng)“根據(jù)本法辦理”，也就是在獲得專利保護方面與我國國民亨受同樣的待遇，從而明白無誤地表明我國落實了《巴黎公約》規(guī)定的國民待遇原則。
二、本條規(guī)定的含義
本條所說的“外國人”是指外國的自然人，聯(lián)系到本條隨后所說的“依照其所屬國” 這一說法，應(yīng)當(dāng)是指具有一定國籍的外國自然人，無國籍人不在其內(nèi)。至于某一個外國人是不是某一國家的國民，只有依據(jù)該國的法律才能確定。國家知識產(chǎn)權(quán)局收到外國自然人提出的專利申請，對其國籍存在疑問時，可以要求該申請人提供其國籍證明。
對外國人而言，本條僅僅涉及“在中國無經(jīng)常居所的外國人”。所謂“有經(jīng)常居所”，是指自然人有相對固定的居住處。一個外國人如果住在我國的一個旅館中，即使是較長時間的逗留，也不能稱為其在中國有經(jīng)常居所。本條規(guī)定表明，在我國有經(jīng)常居所的外國人即使不具有中國國籍而是具有外國國籍，也不受本條規(guī)定的約束，不僅可以在我國獲得專利保護，而且對《專利法》的一些特殊要求還可以享受與我國公民同等的待遇，例如申請專利或者辦理其他專利事務(wù)可以委托但不是必須委托依法設(shè)立的專利代理機構(gòu)。
本條所說的“外國企業(yè)或者外國其他組織”是指外國的法人。各國法律普遍沒有對法人授予“國籍”，因此本條隨后所說“依照其所屬國”，應(yīng)當(dāng)是指該企業(yè)或者其他組織予以注冊的國家。國家知識產(chǎn)權(quán)局收到外國企業(yè)或者其他組織提出的專利申請，對其“所屬國”存在疑問時，可以要求該申請人提供其注冊證明。
本條所說的“外國企業(yè)或者外國其他組織”是指外國的法人。各國法律普遍沒有對法人授予“國籍”，因此本條隨后所說“依照其所屬國”，應(yīng)當(dāng)是指該企業(yè)或者其他組織予以注冊的國家。國家知識產(chǎn)權(quán)局收到外國企業(yè)或者其他組織提出的專利申請，對其“所屬國”存在疑問時，可以要求該申請人提供其注冊證明。
對外國企業(yè)或者外國其他組織而言，本條僅僅涉及“在中國無營業(yè)所的外國企業(yè)或者外國其他組織”。所謂“有營業(yè)所”，是指法人有真實的和起工商作用的營業(yè)處。 一 個外同法人在我國僅僅有辦理有關(guān)事務(wù)的辦事處、聯(lián)絡(luò)處的，還不能說是在我國有營業(yè)所。本條規(guī)定表明，在我國有營業(yè)所的外國企業(yè)或者外國其他組織，不僅依照本條規(guī)定可以在我國申請專利，而且對《專利法》的一些特殊要求還可以享受與我國企業(yè)或者其他組織同等的待遇，例如申請專利或者辦理其他專利事務(wù)可以委托但不是必須委托依法設(shè)立的專利代理機構(gòu)辦理。應(yīng)當(dāng)注意的是，即使是外資獨資企業(yè)，如果是在我國注冊的企業(yè)，則該企業(yè)應(yīng)當(dāng)被認為是《專利法》和《專利法實施細則》所稱的“中國單位”，而不是“外國企業(yè)”。
根據(jù)本條規(guī)定，在中國沒有經(jīng)常居所的外國人以及在中國沒有營業(yè)所的外國企業(yè)或者外國其他組織符合下列三種情況之一的，可以在我國申請專利并亨受《巴黎公約》規(guī)定的國民待遇。
(1) 其所屬國與我國同為有關(guān)國際條約的締約國，該國際條約規(guī)定一個締約國的國民在其他締約國享有獲得專利保護的權(quán)利；
(2) 其所屬國與我國簽訂了有關(guān)雙邊協(xié)議，該協(xié)議規(guī)定互相給予對方國民獲得專利保護的權(quán)利；
(3) 所屬國和我國既沒有共同加入有關(guān)同際條約，又沒有簽訂有關(guān)雙邊協(xié)議，但對方在其專利法中規(guī)定依照互惠原則給予外國國民以獲得專利保護的權(quán)利。
現(xiàn)實中，對在中國沒有經(jīng)常居所或者營業(yè)所的外國人、外國企業(yè)和外國其他組織能否在我國申請專利起最主要作用的是上述第（1）項條件，其中所述有關(guān)國際條約原來只有《巴黎公約》，現(xiàn)在還包括《WTO協(xié)定》?！栋屠韫s》自1985年3月19口起對我國生效，到2010年1月1日為止共有173個成員國；《WTO協(xié)定》自 2001年12月11日起對我國生效，到2008年7月23日為止共有153個成員?！栋屠韫s》的成員國和《WTO協(xié)定》的成員不盡相同，但不論是《巴黎公約》的成員國，還是《WTO協(xié)定》的成員，其所屬的自然人和法人均可以在我國獲得專利保護。除此之外，我同迄今還從來沒有與任何其他國家簽訂過互相給予對方國民以獲得專利保護的權(quán)利的雙邊協(xié)定。
綜上所述，外國人在中國申請專利，獲得保護主要是我國履行《巴黎公約》和《WTO協(xié)定》共同保護人類的知識產(chǎn)權(quán)財富，為全人類的科技發(fā)展，作出了區(qū)大的貢獻。
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