先用權(quán)人的特定實施行為
所謂“先用權(quán)人”，即是指在他人申請之日以前，就已經(jīng)使用了相同的方法、制造出了相同的產(chǎn)品；或者是已經(jīng)做好了制造或使用的不要準(zhǔn)備的人。就是先用權(quán)人。
有時兩個以上的人出于巧合完成了相同的發(fā)明創(chuàng)造或設(shè)計，其中一人可能出于某種考慮并未申請專利，而是直接開始制造產(chǎn)品、使用方法或進行投資，準(zhǔn)備加以制造或使用；而另一人選擇申請專利權(quán)，此人獲得授權(quán)之后，即享有了對專利產(chǎn)品的制造權(quán)和對專利方法的使用。這樣一來的話，就對先前選擇開始制造產(chǎn)品的人部分公平。特別是當(dāng)其已為了制造產(chǎn)品而開始投入了大量的經(jīng)濟與人力之后。
為此《專利法》第69條第2項規(guī)定：在專利申請日之前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)做好了制造、使用的必要準(zhǔn)備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用相同方法或者已經(jīng)做好制造、使用的必要準(zhǔn)備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的，不視為侵權(quán)行為。
當(dāng)然違法獲取的他人發(fā)明創(chuàng)造的行為是絕對不可以成為進行先用權(quán)抗辯的基礎(chǔ)的。最高人民法院在司法解釋中也對此明確規(guī)定了：被訴侵權(quán)人以非法手段獲得的他人的技術(shù)或者設(shè)計主張先用權(quán)抗辯的，人民法院不予以支持！
需要注意的是：“先用”是指以非公開方式進行的使用。也只有不公開的“先用”，在后的申請才能獲得專利權(quán)?！秾＠ā返?9條中先用權(quán)人在原有的范圍內(nèi)繼續(xù)制造專利產(chǎn)品或使用專利方法不構(gòu)成專利侵權(quán)的規(guī)定才有意義；同時，先用權(quán)人必須在他人專利申請日之前已經(jīng)實際制造了日后他人取得了專利權(quán)的產(chǎn)品或使用了日后他人取得專利權(quán)的方法，或者已經(jīng)做好了必要準(zhǔn)備。
根據(jù)最高人民法院的司法解釋，先用權(quán)人已經(jīng)完成實施發(fā)明創(chuàng)造所必需的主要技術(shù)圖紙或者工藝文件，或已經(jīng)制造或者購買實施條例發(fā)明創(chuàng)造所必需的主要設(shè)備或原材料，就屬于“已經(jīng)做好制造、使用的必要準(zhǔn)備”。如果在他人的申請日之后才開始制造產(chǎn)品、使用方法或做好準(zhǔn)備的話，則不能取得先用權(quán)。所謂的“原有范圍”是指專利申請日前已有的生產(chǎn)規(guī)模以及利用已有的生產(chǎn)設(shè)備或根據(jù)已有的生產(chǎn)準(zhǔn)備可以達到的生產(chǎn)規(guī)模。
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