所謂“優(yōu)先權(quán)”是指申請人在一個成員國首次提出申請后,在一定期限內(nèi)就相同主題在其他成員國提出申請的,其在后申請在某些方面被視為是在首次申請的申請日提出。
優(yōu)先權(quán)原則最早源于1883年簽訂的《巴黎公約》,它之所以確立這一原則就是因為絕大多數(shù)國家的專利法都采用先申請原則。其目的是為了方便成員國國民就其發(fā)明創(chuàng)造或者商標標識在其本國提出專利申請或者商標注冊申請后,在其他成員國申請獲得專利權(quán)或者注冊商標權(quán)。
那么,進行專利申請在什么情況下可以享受優(yōu)先權(quán)?
《新專利法》第二十九條規(guī)定:“申請人自發(fā)明或者實用新型在外國次提出專利申請之日起十二個月內(nèi),或者自外觀設(shè)計在外國次提出專利申請之日起六個月內(nèi),又在中國就相同主題提出專利申請的,依照該外國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約,或者依照相互承認優(yōu)先權(quán)的原則,可以享受優(yōu)先權(quán)。”
“申請人自發(fā)明或者實用新型在中國次提出專利申請之日起十二個月內(nèi),又向國務(wù)院專利行政部門就相同主題提出專利申請的,可以享受優(yōu)先權(quán)。”
隨著專利制度的發(fā)展,優(yōu)先權(quán)原則不再局限于僅對外國申請人提供這種優(yōu)惠待遇,而是進一步擴大適用到本國申請人。將基于首次在外國提出的專利申請而產(chǎn)生的優(yōu)先權(quán)稱為“外國優(yōu)先權(quán)”,將基于首次在本國提出的專利申請而產(chǎn)生的優(yōu)先權(quán)被稱為“本國優(yōu)先權(quán)”。無論是外國優(yōu)先權(quán)還是本國優(yōu)先權(quán),在后申請都能以其首次申請的申請日為優(yōu)先權(quán)日。
一、外國優(yōu)先權(quán)
(一)優(yōu)先權(quán)的主體和客體
《巴黎公約》規(guī)定的享受優(yōu)先權(quán)的主體(客體)條件既涉及首次申請的主體(客體),也涉及在后申請的主體(客體),還涉及前后申請的主體(客體)的一致性。
首次申請和在后申請人都應(yīng)當是《巴黎公約》成員國的單位或者個人,或者是在成員國的領(lǐng)土內(nèi)有營業(yè)所或者經(jīng)常居所的單位和個人。
首次申請為實用新型申請的,可以作為在后提出的外觀設(shè)計申請的優(yōu)先權(quán)基礎(chǔ)。
首次申請為外觀設(shè)計申請的,不能作為在后提出的專利申請和實用新型申請的的優(yōu)先權(quán)基礎(chǔ)。
首次申請為專利申請的,可以作為在后提出的實用新型申請的優(yōu)先基礎(chǔ)。專利申請和實用新型申請可以互為優(yōu)先權(quán)基礎(chǔ)。
(二)優(yōu)先權(quán)的期限
按照《巴黎公約》的規(guī)定,對于發(fā)明和實用新型專利申請來說,優(yōu)先權(quán)期限為首次申請日起12個月內(nèi);對于外觀設(shè)計專利申請來說,優(yōu)先權(quán)期限為首次申請日起6個月內(nèi)。優(yōu)先權(quán)期限自首次申請的申請日起開始計算,但申請日當日不包括在內(nèi)。我國專利法關(guān)于優(yōu)先權(quán)期限的規(guī)定與巴黎公約一致。
(三)優(yōu)先權(quán)的基礎(chǔ)
作為優(yōu)先權(quán)基礎(chǔ)的在先專利申請應(yīng)當符合下列要求:
1.作為優(yōu)先權(quán)基礎(chǔ)的在先申請必須是針對相同主題的首次申請。
2.作為優(yōu)先權(quán)基礎(chǔ)的在先申請必須是正規(guī)的國家申請。
3.作為優(yōu)先權(quán)基礎(chǔ)的在先申請的類型要符合一定的要求。
(1)以一項實用新型申請為優(yōu)先權(quán)基礎(chǔ),向一個成員國提出外觀設(shè)計申請時,其優(yōu)先權(quán)期限與以一項外觀設(shè)計申請為優(yōu)先權(quán)基礎(chǔ)時的優(yōu)先權(quán)期限相同;
(2)可以以一項專利申請為優(yōu)先權(quán)基礎(chǔ)在一個成員國提出實用新型申請,反之亦然。
(四) 對相同主體的要求
1. 對發(fā)明和實用新型專利申請的要求
巴黎公約第四條(H)規(guī)定:“不得以要求優(yōu)先權(quán)的發(fā)明的某些組成部分(elements)沒有出現(xiàn)在原始申請的權(quán)利要求書中而拒絕優(yōu)先權(quán)要求,只要該原始申請作為一個整體清楚地披露了這些組成部分即可。”
上述規(guī)定明確了在專利領(lǐng)域判斷是否屬于“相同主題”的基本判斷原則,體現(xiàn)為如下兩個方面:
, 對于在后申請來說,所謂“主題”是指要求獲得優(yōu)先權(quán)的“發(fā)明”,更具體地說,是指在后申請的各項權(quán)利要求所要求保護的技術(shù)方案。
第二, 對于首次申請來說,所謂“主題”是指其整個申請文件所公開的技術(shù)內(nèi)容,其中包括說明書、附圖和權(quán)利要求書。
2. 對外觀設(shè)計專利申請的要求
與發(fā)明和使用新型專利申請相比,外觀設(shè)計專利申請顯著不同之處在于沒有權(quán)利要求書。
在我國提出的外觀設(shè)計專利申請只涉及某產(chǎn)品的一種外觀設(shè)計方案,并要求享受在外國提出的首次外觀設(shè)計申請的優(yōu)先權(quán),應(yīng)當對前后申請的圖片或照片進行對比,以確認前后申請的主題是否相同。
(五) 優(yōu)先權(quán)的效力
按照《巴黎公約》的相關(guān)規(guī)定,優(yōu)先權(quán)的效力主要表現(xiàn)在以下兩個方面:
1.只要在后申請能夠享受首次申請的優(yōu)先權(quán),則在首次申請的申請日至在后申請的申請日期間內(nèi)發(fā)生的任何行為都不應(yīng)當使在后申請所授予的專利權(quán)被宣告為無效。其中“任何行為”包括:
(1)他人在優(yōu)先權(quán)期限內(nèi)就相同主題提出專利申請的行為。
?。?)申請人本人或者任何他人在優(yōu)先權(quán)期限內(nèi)公開發(fā)明創(chuàng)造的行為。
2. 只要在后申請能夠享受首次申請的優(yōu)先權(quán),則在首次申請的申請日至在后申請的申請日期間內(nèi)發(fā)生的任何行為都不應(yīng)產(chǎn)生第三人的權(quán)利。
二、本國優(yōu)先權(quán)
(一) 規(guī)定本國優(yōu)先權(quán)的原因
本國優(yōu)先權(quán)的規(guī)定是1992年次修改專利法時增加的。其原因主要有如下三點:
,外國申請人可以按照巴黎公約要求優(yōu)先權(quán),并享受優(yōu)先權(quán)帶來的各種優(yōu)惠,如果本國申請人不能享受類似的待遇,則顯然處于不利地位。
第二,在1992年次修改專利法時,我國加入PCT條約一事已經(jīng)列入議事日程,一旦我國成為該條約的成員國,申請人在向我國提出首次申請后,又就同一主題提出國際申請的,可以要求其在我國首次申請的優(yōu)先權(quán)。如果該國際申請指定了中國,并隨后進人中國國家階段,按照PCT條約的規(guī)定,該申請人可以用它來取代其在中國的原始申請。這種情況相當于申請人已經(jīng)享受了本國首次申請的優(yōu)先權(quán)。既然如此,如果不修改本條的規(guī)定,就會產(chǎn)生能否享受本國優(yōu)先權(quán)因申請途徑而異的不合理現(xiàn)象。
第三,本國優(yōu)先權(quán)制度在世界上許多國家的專利法中都有規(guī)定。
(二) 本國優(yōu)先權(quán)的基礎(chǔ)
本國優(yōu)先權(quán)的適用范圍限于發(fā)明或者實用新型專利申請。外觀設(shè)計專利申請不能產(chǎn)生本國優(yōu)先權(quán)。
按照《專利法實施細則》第三十二條第二款規(guī)定,在先申請的主題有下列情形之一的,不得作為要求本國優(yōu)先權(quán)的基礎(chǔ):
(1)已經(jīng)享受過外國或者本國優(yōu)先權(quán)的,不得作為要求本國優(yōu)先權(quán)的基礎(chǔ),這是因為作為優(yōu)先權(quán)基礎(chǔ)的申請應(yīng)當是次申請,而已經(jīng)享受過外國或者本國優(yōu)先權(quán)的申請不符合這一要求;
(2)已經(jīng)被批準授予專利權(quán)的,不得作為要求本國優(yōu)先權(quán)的基礎(chǔ),其目的是為了避免重復(fù)授權(quán);
(3)屬于按照規(guī)定提出的分案申請的,不得作為要求本國優(yōu)先權(quán)的基礎(chǔ),因為分案申請是從原申請分出來的申請,原申請是次申請,而分案申請不是次申請,所以不能作為要求本國優(yōu)先權(quán)的基礎(chǔ)。
本國優(yōu)先權(quán)在優(yōu)先權(quán)期限、申請人要求優(yōu)先權(quán)的資格、優(yōu)先權(quán)要求成立的條件等方面與外國優(yōu)先權(quán)相同。但是應(yīng)當注意,申請人要求本國優(yōu)先權(quán)的,其在先申請自后一申請?zhí)岢鲋掌鸺幢灰暈槌坊兀@樣規(guī)定的目的是為了避免重復(fù)授權(quán)。
(三) 本國優(yōu)先權(quán)的作用
,在符合單一性要求的條件下,申請人可以通過要求本國優(yōu)先權(quán),將若干在先申請合并在一份在后申請中,從而減少以后需要繳納的專利年費,達到節(jié)約開支的目的。
第二,申請人可以在優(yōu)先權(quán)期限內(nèi)實現(xiàn)發(fā)明和實用新型專利申請的互相轉(zhuǎn)換。
第三,申請人可以利用本國優(yōu)先權(quán)制度延長保護期限。
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